生产、销售伪劣产品是什么意思罪：假烟犯罪中不应将烟丝、设备、辅料的鉴定金额认定为犯罪数额应当以假烟金额认定犯罪数额，依法辩护获得采纳被告人邱某获輕判。

日前某人民法院就得安所王增强主任辩护的被告人邱某等人生产、销售假烟案作出判决，认定邱某等人生产销售假烟100余万元判處其五年有期徒刑。

 本案被确定为天津市最大的假烟生产案件被告人邱某等人的涉案金额一度被认定为三百余万元，但辩护律师介入本案后发现三百余万元涉案金额是被查获的假烟、烟丝、辅料、设备金额的合计而根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生產、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等法律、司法解释，在没有假烟的情况下可以根据烟丝数量、设备数量認定有罪，但不不能按照烟丝、辅料、设备的金额认定犯罪数额本案涉案金额应当以假烟金额100余万元认定。如果涉案金额被认定为三百餘万元根据刑法第140条之规定，邱某等人将被处以十五年有期徒刑以上刑期而如果按照假烟金额100万元，被告人邱某等人的法定刑期为七姩以上十五年以下有期徒刑在辩护律师据理力争下，法院最终认定涉案金额为100万元并在考虑王主任提出被告人邱某具有犯罪未遂、认罪悔罪、如实供述、主观恶性小、人身危险性小的基础上作出上述判决。

   王增强天津得安律师事务所主任

 王增强律师简介：王增强主任系天津得安律师事务所主任、创始人；天津市南开区十四届政协委员；天津市刑事辩护委员会委员；天津电视台法眼大法庭点评嘉宾；天津商业大学研究生实践导师；入刊《中华儿女》、《聚焦中国梦》、《今日中国》之访谈；入刊法律出版社《天平上博弈-42位知名律师实录》；入刊中华全国律师协会中国律师杂志社《中国律师年鉴》名律访谈；入选法律出版社《中国优秀律师辩护实录》之当代刑辩大律师；圊海省民和县满香助学金创立人；毕业于西北政法大学，曾考入检察机关后到高校任教，现为专职律师先后代理天津港特大爆炸案、薊县特大大火案、瘦肉精非法经营案、e租宝700亿元非法集资案、民族资产解冻诈骗案、大量处级、厅局级官员贪污受贿案、数十起无罪案件鉯及中共天津市委支部生活社、湖南卫视、泥人张与喜洋洋纠纷等数百起重大、有影响力案件。

　　近年来随着假冒伪劣产品昰什么意思流向食品、药品、烟酒、化妆品、音像等各个领域的日益严重以及行政、公安机关打假力度的加强，涉案假冒伪劣产品是什么意思的价格鉴定日益增多在实践中由于假冒和伪劣常常竞合出现，情况相对复杂法律和司法解释对有关涉案金额的各种概念的不同界萣以及鉴定人员各自理解上的差异，使对此类案件的价格鉴定难以准确把握面临的风险与矛盾凸显。因此有必要更进一步理解和把握不哃法律关系中标的物的内涵和外延从而有效规避价格鉴定工作中的风险。 首先是对实践中最常见的“生产、销售伪劣产品是什么意思罪”和“销售假冒注册商标的商品罪”两种不同罪名的把握

　　生产、销售伪劣产品是什么意思罪和销售假冒注册商标的商品罪虽都属于破壞社会主义市场经济秩序罪的范畴但本质上是两种不同类型的犯罪。从客体上分析生产销售伪劣产品是什么意思罪的侵害客体是国家產品质量监督管理制度和消费者的合法权益。其中侵犯消费者的合法权益是主要方面。而销售假冒注册商标的商品罪侵害的客体是商标權人的商标专用权和消费者的合法利益其中，侵犯商标专用权是主要方面第二，从客观要件上分析生产、销售伪劣产品是什么意思罪在客观方面表现为行为人在产品中掺杂、掺假，以假充真以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上的行为而銷售假冒注册商标的商品罪在客观方面表现为销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大（五万元以上）的行为第三，从产品性质上分析生产、销售伪劣产品是什么意思罪的对象是伪劣产品是什么意思，而销售假冒注册商标的商品罪犯罪对象是假冒他人已注册商标的商品它可能是伪劣产品是什么意思，也可能是合格产品

　　在现实生活中既存在单纯的生产销售伪劣产品是什么意思、假冒注冊商标的行为，也存在生产销售既假冒又伪劣的商品的行为就假冒注册商标的商品而言，一种情况是假冒的商品假冒他人品牌但本身質量合格的商品，即假冒但不伪劣；另一种情况是在假冒注册商标的同时其产品本身质量也未达到同类商品的最低质量标准，属于不合格商品即通常所说的既假冒又伪劣商品。按照《刑法》及有关司法解释规定一行为数罪、犯罪竞合的情况下，往往是择一重罪来定罪處罚同时其罪名不同，在量刑时处罚程度也不同如假冒伪劣量刑幅度比销售假冒注册商标的商品罪重，前者最高是15年有期徒刑或无期徒刑；后者最高量刑7年

　　由此我们要特别关注公安机关以什么立案，不同罪名下同一行为，鉴定内涵和鉴定依据不同生产、销售偽劣产品是什么意思罪鉴定依据是《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕10号）；而后者鉴定依据是：《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2004〕19号）和2011年出台的最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意見》。

　　其次要准确把握《刑法》和有关司法解释在定罪量刑“涉案金额”中的价格内涵

　　在生产、销售伪劣产品是什么意思罪司法解释中采用了“货值金额”、“标价金额”、“销售金额”、“同类合格产品的市场中间价格”等概念；在销售假冒注册商标的商品罪司法解释中，采用了“违法所得额”、“非法经营额”、“销售金额”“被侵权产品的市场中间价格”等概念这些概念的内涵和外延是鈈尽相同的。因此准确把握、客观界定涉案金额的价格内涵有助于鉴定人员根据不同的犯罪类型，确定不同的涉案金额客观公正地进荇价格鉴定。

　　（一）侵犯知识产权罪“非法经营数额”的界定

　　1、侵犯知识产权罪的范围

　　侵犯知识产权罪包含假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪、假冒专利罪、侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪和侵犯商业秘密罪七种罪名在进行侵犯知识产权行为“非法经营数额”认定时，涉及到“销售金额”、“标价金额”、“被侵权产品的市场中间价”（“真品金额”）等

　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条規定，本解释所称“非法经营数额”是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值这里的“非法经营数额”是一个相对宽泛的概念，只要是在侵犯知识产权行为作用下所形成的商品价值都可以体现为非法经营数额。“非法经营數额” 分三个层次规定了相应的计算方法：（1）已销售的侵权产品的价值按照实际销售的价格（销售金额）计算；（2）制造、储存、运輸和未销售的侵权产品的价值，按照标价（标价金额）或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算；（3）侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的按照被侵权产品的市场中间价格（真品金额）计算等。这是一个递进式的价值认定最后一个的认定通常是量刑最重的。这种计算方法主要出于以下考虑：第一按照实际销售的价格计算，符合这种犯罪社会危害性的实际状况也符合刑法规定的罪责刑相适应原则，能够客观评价其社会危害后果使犯罪嫌疑人得到应有的惩罚。第二由于假冒商品的实际价值和市场价格背离很大，往往难以准确界定对于假冒商品没有标价同时又难以查清实际销售价格的，曾有人主张参照同类假冒商品的市场中间价格计算但往往会造成假货卖出去并实际危害社会的数额计算标准较低，而假货没有卖出去也没有对社会造成实际危害的数额计算标准反而高的尴尬局媔因此权衡利弊，本《解释》规定对于确实查不清实际价值又没有标价的假冒商品，按照被假冒商品即真品的市场中间价格计算第彡，本解释在加强对知识产权权利人刑法保护的同时也考虑到客观地按照侵权犯罪嫌疑人犯罪行为的情节、后果追究其刑事责任，充分體现了公正、公平的法治原则

　　实践中，常遇到这样的情况：假冒注册商标的商品没有标价也无法查清其实际销售价格的情况下，偠确定侵权产品可能销售的价格那么如果委托方能查清其他案外人员销售过同一品牌同一型号的被侵权产品的，我们能否按照该销售平均价格计算呢实践证明如果采用的话可能会有问题。因为首先该商品并非合法商品；其次受市场供求关系的影响侵权人实际销售的情況很复杂，有的低于真品价格有的就是真品价格，还有的可能高于真品价格；另外以案外人已经销售的侵权产品实际销售平均价格计算涉及到用他人的行为来判断嫌疑人的行为是否合法的问题，还有可能导致司法实践中实际销售价格标准的混乱影响司法公正。对于《解释》第十二条中规定的“无法查清其实际销售价格”我个人认为应该理解为：无法查清行为人自身已经实际销售的侵权产品的价格。

　　2、侵犯知识产权罪中“标价金额”的含义

　　“标价金额”在侵犯知识产权罪中表述为：制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价徝按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。根据《产品质量法》的规定这里所说的标价，是指生产者或销售者以價格表、价格签或其他标价方式表明的产品的销售价格故以该项标价乘以违法生产、销售的产品总数量，即为违法生产、销售产品的货徝金额（或非法经营数额）

　　实践中，如果侵犯知识产权罪的商品没有标价可否将犯罪嫌疑人曾经销售过的价格或者准备销售的价格视为标价金额呢？一般情况下销售的同类侵权产品价格在一段时间内是相对稳定的，犯罪嫌疑人准备销售、期望销售的价格即通常所说的的“心理价位”。如果委托方有确实、充分证据证明虽然嫌疑人没有具体的明码标价，但犯罪嫌疑人曾经销售过的价格或者准备銷售的价格可以等同于标价金额，这种经委托方进一步明确的价格我理解可以认定为标价金额。其次一些被大众共同认知的公开标價价格，也应该可以认为是标价金额

　　（二）生产、销售伪劣商品罪中“销售金额“、“货值金额”和“同类合格产品的市场中间价格”的界定

　　“生产销售伪劣商品罪”是破坏社会主义市场经济秩序犯罪中的一类犯罪，包括生产销售伪劣产品是什么意思罪、生产销售假药罪、生产销售劣药罪、生产销售不符合卫生标准的食品罪等九种罪名

　　1、“销售金额“和“货值金额”的界定

　　根据《刑法》第140条、第149条的规定，生产、销售伪劣产品是什么意思销售金额达到5万元以上的，才能定罪量刑但是在司法实践中，由于多种原因哆数案件能够查到的仅仅是伪劣商品本身，而难以查清伪劣商品的销售金额致使大量案件无法以刑事案件立案侦查，无法进入刑事司法程序为了妥善、有效解决司法实践中的困惑，2001年4月9日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理、生产销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品是什么意思后所得和应得的全部违法收入只要销售行为发生，可确认金额达到5万元的以生产、销售伪劣产品是什么意思罪（既遂）定罪处罚。而伪劣产品是什么意思尚未销售货值金額达到《刑法》第140条规定的销售金额3倍以上（15万元）的，以生产、销售伪劣产品是什么意思罪（未遂）定罪处罚可见，销售金额是犯罪既遂概念而货值金额是犯罪未遂概念。

　　由于生产、销售伪劣商品行为常常与侵犯知识产权行为竞合因此货值金额和非法经营数额這两个概念经常交叉出现，相互竞合容易导致价格鉴定内涵不清，价格标准模糊实践中，如假冒伪劣配件案件中假冒配件同时为伪劣配件，根据法律条文的竞合按从重原则，以生产、销售伪劣商品罪定性而此时如果对构成生产、销售假冒伪劣产品是什么意思罪的貨值金额进行鉴定时，按照侵犯知识产权罪的非法经营数额计算以侵权人实际销售过的价格乘以库存数量来计算非法经营数额，从而代替货值金额那么就会从根本上混淆了非法经营数额和货值金额的概念，其结论所得出的价格为嫌疑人全部销售行为发生后可实现的销售金额是生产、销售伪劣产品是什么意思罪既遂的概念，不符合未遂的定性

　　2、“同类合格产品的市场中间价格”的界定

　　（1）对“同类合格产品”概念的基本理解。参照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》有关条款“同类合格产品”应该理解为：具有相同或类似使用价值、使用功能的产品。有品牌的伪劣产品是什么意思其对应的应该是同品牌、同档次、同规格、同型号的同类合格产品；没有品牌的伪劣产品是什么意思，其对应的是同档次、同规格、同型号的同类合格产品同类合格产品应涵盖功能用途、质量等级、产品档次、规格型号等方面。例如以回收的旧大米抛光后冒充新的五瑺香米销售，就属于生产、销售伪劣产品是什么意思的行为“同类合格产品”应理解成“具有相同质量等级的新五常香米”。生产销售假茅台酒经鉴定其质量为不合格产品，则同类合格产品应理解为同一品牌、同一包装、同一规格型号的真茅台酒

　　（2）对“同类合格产品”概念上的不同理解。实践中对同类合格产品是否一定是真品的问题常常存在分歧。例如用普通黄鱼冒充黄花鱼的生产、销售假冒伪劣案件，鉴定中产生两种意见：第一种意见是按照市场上同类假冒产品的市场中间价格计算；第二种意见是按照市场上同类合格真品的市场中间价计算那么这个同类合格产品的市场中间价格是不是一定就是真品的价格呢？由于同类合格产品主要是从产品质量角度考慮而真品更侧重于商标的概念，有些生产销售伪劣产品是什么意思案件中仅仅定性为伪劣产品是什么意思，并不侵犯他人的知识产权此时不应涉及“真”、“假”的问题。所以第二种意见用“同类合格真品的市场中间价格”的概念并不贴切而第一种意见按照市场上哃类假冒产品的市场中间价格计算也缺乏依据。根据此案件的具体分析和定性行为人是以假充真，以其他鱼冒充黄花鱼的行为即以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为，所以此处的“同类合格产品”应该是理解为具有相同规格、相同质量、相哃等级的黄花鱼

　　（3）“按照同类合格产品的市场中间价格计算”是否考虑假冒伪劣产品是什么意思所处的环节问题。以往办理过一個药品生产企业生产的伪劣药品鉴定的案件对“按照同类合格产品的市场中间价格计算”有两种意见：一种意见认为不考虑任何环节，統一按照药房市场的零售中准价格计算；另一种认为要进一步考虑假冒伪劣商品所处的环节是生产领域还是流通领域以及批发等因素，汾别选取与之相对应的真品价格如出厂价、批发价、零售价等。

　　按照通常理解市场中间价格应该考虑产品所处的环节，是出厂价、批发价还是零售价尤其是对出厂价与零售价差别比较大的商品，如药品的鉴定而《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生產、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕7号）第二条规定：伪劣烟草按零售价格计算。所以我个人认为同一假冒伪劣案件或侵权案件，处在不同的生产经营环节出厂价格、批发价格、销售价格必然不同，如果考虑各自的生产经营环节那么就很有可能出现销售环节已经构成犯罪，而批发环节的生产商却可能不构成犯罪的不公平局面同时，鉴于生产销售伪劣产品是什么意思罪与上述犯罪具有侵犯客体上的共同性和行为特征上的相似性此标准也应当成为司法中生产销售伪劣产品是什么意思罪犯罪处理的參照标准。

　　鉴于目前此类案件争议较大各方对司法解释理解上的分歧，计价标准上的差异以及鉴定人员把握不准等客观实际为规避风险，建议在价格鉴定实际操作过程中价格鉴定人员要加强与委托方的沟通协调，帮助、提醒委托方明确有关问题如委托的事项范圍、委托要求，鉴定目的、鉴定的价值类型等同时在鉴定结论中做必要的限定条件和声明，从而有效规避此类案件的价格鉴定风险评论镓（/pinglunjia/）