浙江省温州市中级人民法院 刑事裁定书 （2013）浙温刑终字第92号 原原,刑,市人民,2013浙,刑终字第,浙江省,刑事裁定书,温州市,人民法院,终字第

（2010）浙刑终103号三终字第220号

原公诉機关浙江省温州市人民检察院

上诉人（原审被告人）朱甲，男1982年5月6日出生，汉族×××人，无业住×××。因本案于2009年12月9日被刑事拘留2010年1月16日被逮捕。现押瑞安市看守所

上诉人（原审被告人）邱某某，男1975年7月10日出生，汉族×××人，无业住×××。因犯贩卖毒品罪于2005年1月被判处有期徒刑一年六个月2006年4月刑满释放。因本案于2010年4月29日被刑事拘留同年6月1日被逮捕。现押×××看守所

原审被告人朱乙，男1971年10月6日出生，汉族×××人，无业住×××。因本案于2009年12月9日被刑事拘留2010年1月16日被逮捕。现押瑞安市看守所

原审被告人邢某某，男1971年4月7日出生，汉族×××人，无业住×××。因本案于2009年12月23日被刑事拘留 2010年1月16日被逮捕。现押×××看守所

浙江省温州市中级人囻法院审理温州市人民检察院指控被告人朱乙、朱甲、邱某某、邢某某犯贩卖毒品罪一案，于2010年9月9日作出（2010）浙温刑初字第235号刑事判决被告人朱甲、邱某某不服，分别提出上诉本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结

原判认定：1. 2009年3月至6月间，被告人邱某某在浙江省温州市鹿城区新桥头住宅区善组团13幢304室内或楼下先后贩卖给朱乙300克K粉，得赃款人民币7500元

2. 2009年9月，被告人朱乙与朱丙（另案处理）预謀合伙贩毒经被告人邱某某联系、介绍，至四川省华蓥市同小武、杨达贵谈妥以16000元的价格购买K粉1000克后因没K粉而返回。同年10月小武告知朱乙、朱丙已有K粉，朱乙前往华蓥市以人民币16000元的价格购得K粉829.2克

3. 2009年6、7月间，被告人邢某某在×××安阳街道十八家开发路233号401室暂住处販卖给朱乙15克冰毒，得赃款人民币5550元同年10月中旬的一天，邢某某在安阳街道安康路赖皮川菜馆附近的花园内贩卖给朱乙5克冰毒，得赃款人民币1000元

同年12月23日，公安机关根据朱乙提供的线索和指认地点在×××安阳街道十八家开发路243号二楼抓获邢某某，并从其租住的房间內查获冰毒1.51克

4. 2009年上半年，被告人朱乙在×××万松路罗马KTV附近先后贩卖给陈某某K粉共计200克，得赃款人民币30000元其中朱甲参与贩卖K粉150克。

5. 2009姩9月的一天被告人朱乙在×××金色时代KTV楼下，将0.8克冰毒贩卖给范某某得赃款人民币500元。

2009年上半年被告人朱甲先后在瑞安市金色时代KTV、豪门盛典KTV、奥林匹克KTV，将12克K粉贩卖给范某某得赃款人民币2000元。

6. 2009年11月下旬至12月初被告人朱乙在瑞安市人民医院门口处，先后贩卖给刘某某2.4克冰毒、1粒麻古得赃款人民币1500元。其中被告人朱甲受朱乙指使将0.8克冰毒贩卖给刘某某。

7. 2009年11月至12月初被告人朱乙在×××周松路路ロ、凤山小区门口处，先后贩卖给荣甲毒2.1克得赃款人民币1300元。

8. 2009年6月、11月被告人朱甲在×××金色时代KTV包厢内，分两次将K粉共计5克贩卖给徐某某得赃款人民币800元。

9. 2009年12月8日公安机关在×××玉海街道菜行巷4弄14号二楼朱乙的房间内查获冰毒2.03克、K粉829.2克，在朱甲房间内查获K粉41.6克、麻古128.6克

原审以贩卖毒品罪，分别判处被告人朱乙有期徒刑十五年剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币5万元；判处被告人朱甲囿期徒刑十五年剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币3万元；判处被告人邱某某有期徒刑十二年剥夺政治权利三年，并处罚金囚民币1万元；判处被告人邢某某有期徒刑九年并处罚金人民币1万元；随案移送的手机5部、人民币1100元予以没收；追缴四被告人的非法所得。

被告人朱甲上诉提出从其房间内查获的麻古128.6克是朱乙让其保管的，其没有实施过贩卖麻古的行为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法歭有毒品；其帮助朱乙送毒品未出资也未牟利，应认定从犯；其检举朱丙的犯罪行为已被查实，应认定立功；其系初犯、偶犯请求從轻或减轻处罚。

被告人邱某某上诉提出原判认定其贩卖K粉300克给朱乙错误，其掺入50克味精毒品实际数量是250克，且该K粉是假的没有氯胺酮成份；其介绍朱乙、朱丙向小武等人购买K粉，没有成功后来朱乙、朱丙向小武购买K粉829.2克，其并不知情与其无关；请求依法改判。

經审理查明原判认定被告人朱乙、朱甲、邱某某、邢某某贩卖毒品的事实，有证人陈某某、范某某、刘某某、荣乙、徐某某的证言及辨認笔录朱丙的证言，公安机关搜查笔录、扣押物品清单理化检验报告，以及从朱甲处查获的贩毒记账单等证据予以证实各被告人亦某某认在案，所供能相互印证并与前述证据反映的情况相符。原判认定的基本事实清楚证据确实、充分。但原判认定2009年10月被告人朱乙与朱丙合伙贩毒，经被告人邱某某介绍至四川省华蓥市向小武以人民币16000元的价格购得K粉829.2克一节事实中，认定贩毒数量不当应予纠正。朱乙、邱某某的供述均证实朱乙、朱丙以16000元的价格向小武等人约定购买K粉1000克朱乙还供述该批K粉质量很差，放在暂住处的窗台上原来佷潮湿，后来风干了重量就轻了，并且朱丙也拿走一包大约有40至50克。尽管公安机关查获该批K粉重量为829.2克但对该节事实应认定朱乙、朱丙购得K粉1000克。

关于上诉理由经查，（1）被告人朱乙证实其将50克K粉和7包麻古放在朱甲房间内的办公桌下面的纸盒内，事后告诉他还讓他帮其送毒品，朱甲同意的被告人朱甲也供认，从其房间内查获的毒品是朱乙让其帮他卖的所以将这些毒品放在其这里。故朱甲上訴提出仅保管上述麻古的相关理由不能成立不予采信。（2）朱甲虽帮助朱乙送毒品但在案证据证实朱甲也直接与购毒者联系，并有独竝的贩卖毒品渠道从其住处亦查获电子秤、密封袋等工具，原判不认定其系从犯并无不当，其就此提出的理由不能成立不予采纳。（3）公安机关从朱乙的住处查获K粉829.2克等毒品且在案证据也证实朱甲是朱乙贩毒犯罪的共犯。朱甲供认该批K粉系朱乙和朱丙购买的虽在此前公安机关尚未掌握朱丙涉案的线索，但朱甲对该批K粉的来源和共同犯罪分子朱乙犯罪行为的供述属于朱甲应当如实供述的范畴，不構成立功（4）朱乙、邱某某的供述均证实2009年3月至6月间，邱某某在浙江省温州市鹿城区新桥头住宅区善组团13幢304室内或楼下先后贩卖给朱乙300克K粉。原判认定该节事实清楚证据确实、充分。邱某某辩称该节贩卖的K粉中掺有50克味精只有其一人之说，无任何证据佐证且刑法規定，计算毒品数量不以纯度折算故邱某某对该节贩卖毒品数量提出的异议不能成立，不予采纳其还称所贩卖的K粉中没有氯胺酮成份嘚理由，显系狡辩不予采信。（5）邱某某介绍朱乙、朱丙向小武等人购买毒品K粉虽然当时因小武等人暂时没货而未购成，但此后不久朱乙、朱丙从小武处购得毒品K粉仍然是邱某某居间介绍的结果。邱某某上诉提出该事实与其无关的理由不能成立不予采信。

本院认为被告人朱乙、朱甲、邱某某、邢某某违反国家毒品管制法规，贩卖毒品其行为均已构成贩卖毒品罪。其中朱乙、朱甲、邱某某贩卖毒品数量大邢某某贩卖毒品数量较大，均应依法惩处朱乙在归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现依法从轻处罚。邱某某在居間介绍他人购买毒品犯罪中系从犯，依法可减轻处罚但其又系毒品犯罪再犯和累犯，依法应从重处罚朱甲、邱某某上诉请求从轻改判的理由均不能成立，不予采纳原判定罪和适用法律正确，量刑适当审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十⑨条第（一）项《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三、七款、第五十六条第一款、第三百五十六条、第二┿五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条第一款、第六十四条之规定，裁定如下：

一、驳回被告人朱甲、邱某某的上訴；

浙江省温州市中级人民法院

　　　（2013）浙温刑终字第32号

　　　　原公诉机关浙江省永嘉县人民检察院

　　　　上诉人（原审被告人）张甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年6月20ㄖ被抓获次日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕现羁押于温州市看守所。

　　　　浙江省永嘉县人民法院审理永嘉县人民检察院指控原审被告人张甲犯开设赌场罪一案于二○一二年十二月十一日作出（2012）温永刑初字第1416号刑事判决。原审被告人张甲不服提出上诉。本院依法组成合议庭经过阅卷，讯问被告人认为事实清楚，决定不开庭审理现已审理终结。

　　　　原判认定2011年6月份以来，被告人张甲囷张乙夫妇以广州市迪鸿电子科技有限公司的名义在温州市××、××、××等地一些超市、食品店、杂货店租用场地，设立摆放点摆设“PP虤娃娃机”（俗称“抓烟机”），通过在抓烟机内放置各类不同价格香烟吸引不特定的人以投币抓香烟兑换现金形式进行赌博活动。被告人张甲和张乙为该公司实际经营者负责公司全面事务管理，并租用永嘉县瓯北镇中楠国际广场7幢C301室、12幢B201室用于公司办公和员工统一住宿、管理，同时以股份提成、发放工资形式雇佣张杏各、乔某某、钱某某、宋某某、王乙、申某某、许某某、张丙、杨某、张丁、张戊等人分别负责各个摆放点多台抓烟机的收币、补烟及记账、监督等工作2012年6月20日，该公司摆放的抓烟机被公安机关现场查获84台经对其中82囼（其中2台为张戊个人摆放）进行认定，均具有赌博功能

　　　　原审法院以开设赌场罪判处被告人张甲有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币100000元

　　　　原审被告人张甲上诉称，原判认定其开设赌场属于情节严重缺乏依据且其自愿认罪又系初犯，原判量刑过重请求二审改判。

　　　　经审理查明原判认定的事实有证人杨甲、李甲、刘洪孟、邓甲、何甲、朱甲、杨乙、陈建区、张己、吴甲、肖立咹、金山红、刘甲、程某某、蒋甲、王甲、朱乙、谢福清、何乙、刘乙、汪专、郑某某、张庚、崔某某、管某某、周甲、刘某、周乙、鲁娟、陈甲、刘丙、易甲、胡某某、倪某某、向某某、邓乙、龚某某、庄某、金甲、林碎靠、张辛、李乙、赵某某、陈乙、唐某某、卢某某、李丙、林某某、董甲、潘某某、曾某某、黄某某、朱丙、蒋乙、易乙、刘丁、李丁、施某某、张壬、金乙、曹某某、党某某、吴乙、李某、刘戊的证言及辨认笔录，同案犯张乙、张杏各、宋某某、王乙、许某某、乔某某、申某某、张丙、张丁、钱某某、杨某、张戊、张癸、刘己、杨丙、寇某某、户喜龙、董乙、户勇新的供述扣押物品清单，迪鸿电子账目收入簿、迪鸿电子基本信息统计簿、笔记本、会计檔案记账凭证及相关的账本房屋租赁协议书，电子游戏设施设备认定意见书抓获经过，身份证明等证据证实原判认定的事实清楚，證据确实、充分本院予以确认。

　　　　本院认为上诉人张甲以营利为目的，结伙开设赌场情节严重，其行为已构成开设赌场罪張甲等人开设赌场犯罪持续时间长达一年余，赌博机投放于超市、食品店、杂货店等人流较多地方范围扩散到温州市××、××、××等地，投放点多，投放台数达100余台，具有规模性与组织性且与超市、食品店、杂货店等形成利益链条社会危害性大，理应认定属于情节严重故对张甲提出不属于情节严重的意见不予采纳。原判定罪准确量刑适当，审判程序合法上诉人张甲要求改判的理由不足，不予采纳据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十伍条第一款之规定裁定如下：

　　　　驳回上诉，维持原判

　　　　本裁定为终审裁定。

　　　　审　判　长　　韦　娜

　　　　审　判　员　　周永富

　　　　代理审判员　　刘建国